于某经熟人介绍于2014年10月在某购物商场从事促销工作,该商场收取了于某培训金300元,为便于日常管理,购物商场为于某制作了工卡、工牌、工服等标志性物品,安排于某为某化工有限公司纸品促销员,该化工有限公司与购物广场签订了“供应商驻点代表进店协议书”及“供应商合作承诺书”,明确化工有限公司的促销员工资待遇发放、社会保险、劳动合同签订等均由化工有限公司承担,购物广场受化工有限公司的委托每年收取一定的管理费用。2014年11月25日该购物商场指派于某搬运化工有限公司纸品时受伤,为申请工伤认定,于某将购物商场列为被申请人、化工有限公司列为第三人诉至仲裁,请求确认劳动关系。
问:于某应与委托管理的购物广场,还是与发放工资的化工有限公司存在劳动关系?本案的被申诉人是谁?为什么?
【正确答案】:劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定了劳动关系成立的必备三个要素:(2分)
(1)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;
(2)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;
(3)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(2分)
(1)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;
(2)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”,等能够证明身份的证件;
(3)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;考勤记录;
(4)其他劳动者的证言等。
从本案看,作为有偿实施管理的购物广场和化工有限2分)
(1)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;
(2)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;
(3)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(2分)
(1)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;
(2)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”,等能够证明身份的证件;
(3)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;考勤记录;
(4)其他劳动者的证言等。
从本案看,作为有偿实施管理的购物广场和化工有限公司是平等主体的法人单位,化工有限公司将促销员的日常管理权委托给购物广场代为实施,双方是平等主体之间的委托代理合同关系,所签订的代理协议是双方真实意思表示,应为合法有效。(2分)购物广场制发了工卡、工牌、工服等标志性物品,目的是便于对促销人员管理,关键是购物广场与于某没有形成有酬劳的隶属关系,而化工有限公司具备劳动关系形成的条件。(2分)
因此,劳动争议仲裁委应裁定于某与该化工有限公司存在劳动关系,化工有限公司应列为本案的被申请人。(1分)
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